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　　（一）以完工验收之日起算

　　（一）以完工验收之日起算。来由是：完工验收后，工期过期的究竟即已肯定和牢固，发包人就可以够主意工期过期违约金。如２０１８湘民再４４６号案，湖南省初级群众法院以为，“本案涉案工程于２０１１年７月１２日完工验收，此时万联公司该当晓得衡洲公司过期竣工的究竟，其该当自完工验收日起两年内主意过期竣工的违约金。万联公司没有证据证实该两年内发作诉讼时效中断或中止的事由，其于２０１７年５月２５日才向一审法院提起反诉请求衡洲公司付出过期竣工违约金，曾经超越诉讼时效。”

　　综上，笔者以为，完工验收之日是工期过期违约究竟牢固和肯定之时，违约金恳求权曾经发生，发包人该当实时向承包人主意响应权益，并响应起算工期过期违约金的诉讼时效。如发包人在完工结算过程当中明白主意工期索赔相干事项的，该当认定为诉讼时效中止。

　　１．本文中所称“工期过期违约金”、“工期耽搁违约金”、“过期竣工违约金”、“工期违约金”等均指统一寄义，即因工期过期完工，发包人能够基于施工条约商定向承包人主意的违约金。

　　（二）不克不及够抵销，以为如停止抵销则褫夺了承包人的时效长处。如（２０１４）闽民终字第８９８号案，福建省初级群众法院以为，“讼争工程于２００８年８月８日完工验收，此时天翔公司该当晓得世新公司过期竣工的究竟，其该当自完工验收日起两年内主意过期竣工的违约金。天翔公司没有证据证实该两年内发作诉讼时效中断或中止的事由，其于２０１２年４月２４日向世新公司反诉主意过期竣工违约金，曾经超越诉讼时效。……鉴于工程款恳求权与过期竣工违约金恳求权是别离自力的恳求权，诉讼时效应别离起算。同时，因为诉讼时效是当事人向群众法院恳求庇护民事权益的时期，故单方当事人在诉讼中以互有债务停止抵销时，不克不及以超越诉讼时效的债务主意抵销对方的债务，不然无异于褫夺对方的时效抗辩权而自愿对方实行天然债权。”

　　在认定发包人主意工期过期违约金超越诉讼时效后，发包人将会主意固然已超越诉讼时效，但按照《条约法》第９９条划定，工期过期违约金仍能够与工程款停止抵销。对此，可否抵销，在司法理论中存在以下两种差别的概念：

　　２．如工期过期违约金的诉讼时效届满前，单方商定的工程款付出限期还没有届满2023年债市行情，那末，发包人的抵销权不建立，发包人响应损失抵销权，不克不及与承包人的工程价款停止抵销。

　　（一）必定说。次要来由以下：１．《条约法》第９９条划定的“债权”并未将超越诉讼时效的天然债权解除在外。而且，债务的权能除胜诉权之外，还包罗告状权、受领权、抵销权等，损失胜诉权的天然债权仍能够利用抵销权；２．诉讼时效的设立是为了避免权益人怠于利用权益，而关于互欠债权的债务人来讲，其不在时效时期内利用本人的债务，并不是其怠于利用债务，而是其以为该债务曾经与对方对本人的等额债务相抵销，无需再主意；３．胜诉权属公力布施的范围，而抵销则是当事人不借助诉请及强迫施行而间接地独立完成债务，即抵销权属于独立完成权能和处罚权能的范围；４．从比力法的角度看，今朝天下列国各地域立法中国证券网官网进口，在超越诉讼时效的债务可否利用抵销权这一成绩上持必定定见的占多数。

　　３．该条划定的“损伤”也不该了解为损伤补偿恳求权意义上的“损伤”，而应将其扩大注释为权益遭到损害或恳求权发生之时。

　　９．高印立、石伟：《比力法视野下的建立工程条约索赔限期条目的合用》，载《北京仲裁》２０１９年第３期。

　　诉讼时效的次要代价目的是服从，完成服从代价的机制是经由过程有前提地捐躯权益人的实体权益为价格的，在客观结果上向债权人的长处倾斜。抵销轨制的代价除服从（即债务人自助地本人满意本人的债务，简化了债手续，低落实行本钱）之外，另有公允，即两个债务相互起着包管感化，每个债务人均以本人的债权作为包管，这在本质上是一种优先性留置权，许可债务人在未经法院讯断的状况下便可将己方对对方的债权作为“包管物”据为己有，抵销权偏重于便当和保证债务人权益的完成。当两者在理论中发作抵触的时分，我们该当紧紧掌握两种轨制的精华，使用代价衡平的办法，完成单方当事人长处庇护的平衡。因而，起首，我们该当经由过程诉讼时效明白请求发包人实时利用工期索赔权益，该当自工期违约金恳求权发生时（即完工验收之日）起算诉讼时效；其次，当诉讼时效与抵销轨制发作抵触时，该当均衡发包人与承包人之间的长处，而且尽能够同一裁判划定规矩，确保“同案同判”。

　　究竟上，上述差别的概念次要触及实际和理论中的一个争议成绩，即超越诉讼时效的债务可否利用法定抵销权。我国《条约法》第９９条划定，“当事人互负到期债权，该债权的标的物品种、品格不异的，任何一方能够将本人的债权与对方的债权抵销，但按照法令划定大概根据条约性子不得抵销的除外。”该条目对此并未做明白划定，理论中存在“必定说”和“否认说”两种差别概念，详细论述以下：

　　３．施工条约商定，违约金能够在工程款中予以扣除，如未完成结算，则未超越诉讼时效。如（２０１９）川０１民终１４４７９号案，成都会中级群众法院以为，“案涉条约商定‘凡属天宇公司答允担的违约金、补偿金或抵偿款等用度，西区病院均有权在对付天宇公司用度中扣除’，单方未能自行告竣结算，在本案中经由过程司法审定方法肯定案涉工程价款，天宇公司主意西区病院工期过期违约金的恳求超越诉讼时效的来由不克不及建立。”（２０１１年完工验收，２０１７年告状）

　　（二）未明白详细起算工夫，可是，如未完成完工结算，则认定未超越诉讼时效（有概念间接以为是以完工结算之日起算）。来由是：

　　对此，笔者不予认同，笔者以为，固然完工结算过程当中将对各项工程索赔停止考核，可是，基于工程结算的庞大性，而且思索到发包人凡是存在迟延结算、拖欠工程款的客观能够，如不合错误结算过程当中单方对工程索赔的详细状况、拒付工程款的缘故原由等作进一步阐发与辨别，那末对承包人来讲是不公允的。因而，如发包人在完工结算过程当中明白提出与工期过期违约金相干的抗辩及响应证据，该当认定为诉讼时效中止。不然，该当认定没有发作诉讼中止或中断的情况，发包人主意工期过期违约金诉讼时效仍旧自完工验收之日起算。详细阐发以下：

　　那末，如发包人在完工结算中明白提收工期索赔相干事项的，好比明白请求承包人该当付出工期过期违约金，主意该当将工期过期违约金与工程款停止抵扣等，该当认定契合《民法总则》第１９５条第一款划定的“权益人向任务人提出实行恳求”情况，中止诉讼时效。反之，如发包人从未提出明白的工期索赔相干的主意，大概没有证据证实发包人曾提出明白的工期索赔相干事项的，该当认定发包人没法证实发作诉讼中止或中断的情况，法院不应当基于未结算，大概将发包人拒付工程款的举动固然视为利用抗辩权，由此而认定未超越诉讼时效。

　　（三）在未完成结算的状况下，发包人拒付工程款2023年债市行情，且明白提出与工期过期违约金相干的抗辩及响应证据，该当认定为诉讼时效中止。不然，该当认定没有发作诉讼中止或中断的情况。

　　承包人的工程价款恳求权，是基于发包人违背施工条约商定的付款限期而发生的，如发包人未定时定期付出价款，承包人就可以够主意。而发包人的工期过期违约金，则是基于承包人过期完工、拖延托付及格的建立工程而发生的，该当自过期完工当前才气够主意，而且该项主意具有自力的给付恳求内容，具有“诉”的局部前提，属于自力的诉。如发包人不提起反诉，一样能够另行提告状讼，因而是完整自力的诉，其与承包人的工程价款恳求权的诉讼时效各自自力起算。

　　（二）否认说。次要来由以下：１．在债权抵销中，主意抵销一方的债务称为自动债务，其相对方的债务称为被动债务，超越诉讼时效时期的债务不克不及作为自动债务用于抵销，而只能作为被动债务被抵销；不然无异于强迫债权人实行超越诉讼时效时期的债权，使法令划定的诉讼时效轨制形同虚设，必将损伤其债务未过诉讼时效时期的一方当事人长处，是一种法令上的不公允；２．诉讼时效抗辩不克不及针对曾经发生的抵销权，可是能够也该当能够针对作为抵销权发生根底的债务（恳求权）。因而，条约法中划定的作为法定抵销权发生前提的两个债务需求“标的物品种、品格不异”仅仅是其外表征象，其素质还在于该两个债务的性子不异——都是肯定能够完成的债务。而被诉讼时效抗辩的债务，其能否能够完成、其债权能否将会获得实行是不愿定的，因而其实不适于抵销。

　　当建立工程过期完工时，发包人可基于施工条约商定的条目向承包人主意工期过期违约金，不外凡是发包人不会间接主意，而是在承包人主意工程款时提出抗辩大概反诉。基于工程结算周期较长，司法理论中有相称数目的案件承包人是在完工验收后两年、三年以至更长工夫才向群众法院提起，发包人则会以工期过期及质量成绩作为抗辩或提起反诉。在这类情况下，发包人主意的工期过期违约金能否该当认定为已超越诉讼时效，如认定超越诉讼时效，那末发包人能否以超越诉讼时效的工期过期违约金与工程款停止抵销，在理论中存在差别的裁判概念，这也招致呈现“同案差别判”的情况。因而，需求作进一步探求，确保司法裁判的肯定性，进步司法公信力。

　　：当承包人提告状讼请求发包人付出工程款时，发包人凡是会以工期耽搁或质量瑕疵作为抗辩或提出反诉。如承包人在完工验收后两年、三年或更长工夫后才提告状讼，怎样认定工期过期违约金诉讼时效起算工夫及天然债权能否能够作为自动债务请求抵销，将会成为案件审理中最主要的争议核心。诉讼时效的起算工夫是“权益人晓得大概该当晓得权益遭到损伤及任务人之日”起，此中“权益遭到损伤”应作扩大注释，除物权、人身权等绝对权之外，债务作为相对权也会遭到损伤，该当将违约究竟发作之日或恳求权发生之日作为起算工夫。即在完工验收后，工期过期的违约究竟曾经牢固和肯定，违约金恳求权发生，能够起算诉讼时效。如在工期过期违约金诉讼时效届满前，其与工程价款的实行限期存在重合，“单方债权均已到期”之前提即为成绩，抵销权建立。但能否能够利用抵销权，还该当阐发发包人能否存在不公道拖延之情况。

　　按照《民法总则》第１８８条第二款划定，“诉讼时效时期自权益人晓得大概该当晓得权益遭到损伤和任务人之日起计较。”关于该条划定的“权益遭到损伤”不克不及仅作字面了解，而该当分离时效立法目标、民事权益的庇护等多种身分加以认定：

　　１１．张媛媛：《诉讼时效时期届满的债务被抗辩时不成用于依法抵销》，载《群众司法（案例）》２０１２年第２２期。

　　（二）在工程完工验收后，能否存在工期过期及过期缘故原由、过期天数等究竟均已牢固和肯定，能够认定发包人“晓得大概该当晓得权益遭到损伤”，其基于条约债务被损害而发生的工期过期违约金恳求权曾经发生，该当实时主意。

　　（一）发包人的工期过期违约金恳求权与承包人的工程价款恳求权是互相自力的，该当各自自力起算诉讼时效。

　　１．工期过期违约金作为索赔事项，该当在完工结算中一并审定处置，如未完成结算，则未超越诉讼时效。如（２０１７）豫民申３０４１号案，河南省初级群众法院以为，“本案系建立工程施工条约纠葛，条约商定的工程款还没有结算终了，也未就工期违约金及存案违约金停止协商和处置，故鼎和公司违约金的诉请未超诉讼时效时期。”（２０１２年完工验收，２０１６年告状）

　　对上述不合，最高群众法院在２０１９年第４期公报案例“厦门源昌房地产开辟有限公司与海南悦信团体有限公司拜托条约纠葛案”中提出以下裁判概念：“单方债权均已到期属于法定抵销权构成的主动前提之一。该前提不只意味着单方债权均已届至实行期，同时还请求单方债权各自从实行期届至到诉讼时效时期届满的工夫段，该当存在重合的部门。在上述工夫段的重合部门，单方债务均处于没偶然效等抗辩的可实行形态，‘单方债权均已到期’之前提即为成绩，即便尔后抵销权益用之时自动债务曾经超越诉讼时效，亦不影响该前提的建立。因被动债务诉讼时效的抗辩可由当事人自立抛却，故在检查抵销权构成的主动前提时，当重点考查自动债务的诉讼时效，即自动债务的诉讼时效届满之前，被动债务进入实行期的，当以为满意单方债权均已到期之前提；反之则不得认定该前提曾经成绩。抵销权的利用差别于抵销权的构成。作为构成权，抵销权的利用不受诉讼时效的限定。我法律王法公法律并未对法定抵销权的利用设置除斥时期。在法定抵销权曾经有用建立的状况下，如抵销权的利用不存在不公道拖延之情况，综合实体公允及抵销权的包管功用等身分，群众法院应承认抵销的效率。”

　　（１）抵销权是构成权，不受诉讼时效的限定，而且因抵销干系之单方均对对方负担债权，在某种水平上对己方之债务具有包管感化，我法律王法公法律未对法定抵销权设置除斥时期；

　　基于上述了解与阐发，鉴于承包人过期完工，该当属于“给付拖延”，响应发生“标的物给付恳求权”与“违约金恳求权”，对此，笔者以为：

　　２．如发包人恳求承包人根据条约商定付出工期过期违约金的，则是基于承包人违背施工条约商定的工期、耽搁完工而发生的，是一种违约义务。当工程完工验收后，违约究竟得以终极牢固与肯定，并组成对发包人债务的损害，属于发包人“债务恳求权”项下的“违约金恳求权”，且该项恳求权在客观上和客观上也都满意利用的前提，该当以完工验收之日作为工期过期违约金诉讼时效的起算工夫。

　　１．如发包人恳求在商定的完工日期托付及格的建立工程的，该项恳求权是基于施工条约商定的标的物托付恳求权，且商定了响应的实行限期（即商定的完工日期），该当自限期届满之日起算诉讼时效，即商定的完工日期届满之日起算。

　　１．“权益遭到损伤”也即民事权益遭到损害，如人身权、物权、常识产权、担当权等，这些绝对权遭到损害后将发生布施恳求权，随之发生诉讼时效的合用成绩。

　　（１）在工期过期违约金的诉讼时效届满前，发包人能否主意过工期过期违约金。基于实务中结算周期较长缘故原由许多，如发包人对施工单元送来的结算不实时检查、不签收，使得单方没法对工程量查对，施工过程当中不打点设想变动的审批手续，没有正式的设想变动告诉单，没有设想变动惹起的工程量及投资增减的记载等，那末，在诉讼时效届满前，如发包人仅就完工结算材料能否完好2023年债市行情、工程量查对、增减等内容提出贰言，从未针对工期过期主意请求违约金或补偿丧失，而在承包人提告状讼后大概完工结算完成后，发包人材提收工期过期违约金的，该当认定为就该项恳求存在“不公道拖延之情况”，不该撑持其作为自动债务利用抵销权。反之，如发包人曾主意过工期过期违约金，则该当认定为中止诉讼时效，能够利用抵销权。

　　２．施工条约商定，工期过期违约金以结算金额的必然比例计较，如未完成结算，则违约金金额没法肯定。如（２０１５）浙嘉民终字第５７９号案，嘉兴市中级群众法院以为，“条约商定工期耽搁的，承包人负担每误期一天付出总结算造价的万分之二的违约金。而完工验收及格时，涉案工程的总结算造价并未肯定，招致工期耽搁违约金没法肯定，春晓公司亦没法主意违约金。”（２００９年完工验收，２０１２年告状）

　　１．关于抵销权建立，根据单方债权各自从实行期届满到诉讼时效时期届满的工夫段能否存在重合的部门，能够分别为：

　　３．如工期过期违约金的诉讼时效届满前，单方商定的工程款付出限期已部门或局部届满的，那末，抵销权建立（如部门届满的，仅针对部门已届满的工程款）。但能否能够利用抵销权该当思索以下身分：

　　（２）自动债务超越诉讼时效，被动债务未超越诉讼时效，在自动债务诉讼时效届满前被动债务还没有进入实行期，对方能够己方债务还没有进入实行期为由抗辩，即“单方债权均已到期＂之前提未成绩，抵销权不建立。

　　（２）在工期过期违约金的诉讼时效届满前，发包人能否作出过抵销的意义暗示。按照《条约法》第９９条第二款划定，“当事人主意抵销的，该当告诉对方。告诉自抵达对方时见效。抵销不得附前提大概附限期。”抵销权的利用不需求经过对方债务人赞成，自动债务人一经作出抵销的法令结果，即为单方债务债权在可抵销的范畴内归于覆灭，在实体上发生了同时覆灭自动债务及被动债务的法令结果。因而，如发包人曾作出过抵销的意义暗示，而且告诉承包人的，则单方债务债权发作抵销。如发包人不曾作出抵销的意义暗示，则分离发包人的实在企图、结算相干状况、工期过期能否存在争议等，进一步检查能否存在“不公道拖延之情况”，如认定“不存在不公道拖延之情况”2023年债市行情，则发包人能够利用抵销权。反之，则不克不及够利用抵销权。

　　（１）自动债务超越诉讼时效，被动债务未超越诉讼时效，在自动债务诉讼时效届满前被动债务曾经进入实行期中国证券网官网进口，“单方债权均已到期＂之前提即已成绩，抵销权建立；

　　（一）能够抵销，以为属于《条约法》划定的法定抵销，超越诉讼时效的天然债权，也能够抵销。如（２０１５）苏民终字第００２７２号案，江苏省初级群众法院以为，“金泰公司就工期违约提起的反诉恳求系利用法定抵销权。《中华群众共和国条约法》第九十九条第一款划定，当事人互负到期债权，该债权的标的物品种、品格不异的，任何一方能够将本人的债权与对方的债权抵销，但按照法令划定大概根据条约性子不得抵销的除外。该条中所称的债权应了解为不管该债权能否超越诉讼时效中国证券网官网进口，只需具有了该条目中划定的情况，任何一方能够将本人的债权与对方的债权抵销，即只需满意标的物品种、品格不异中国证券网官网进口、已届了债期，且不属于按照法令划定大概根据条约性子不得抵销的债权，都可列入许可利用抵销权的债权范畴，包罗超越诉讼时效的天然债权。故通州公司提出金泰公司就工期违约提起的反诉恳求超越诉讼时效的上诉来由，本院不予撑持。”

　　其次，按照《建立工程价款结算暂行法子》的相干划定，在完工结算过程当中，发包人该当明白提出与工期索赔的相干事项，并在完工结算中一并停止考核。而且，按照最高群众法院在（２０１７）最高法民再９７号的裁判概念，“建立工程施工条约当事人在停止工程完工结算时，该当按照条约商定就对方当事人实行条约能否契合商定停止考核并提出响应索赔。索赔事项及金额，应在结算时一并审定处置。”因而，如发包人以为工期过期需求索赔的，该当在完工结算过程当中明白予以提出。

　　有概念以为，固然完工验收时工期过期究竟就曾经肯定了，可是基于还没有停止结算、未付盈余工程款的究竟，基于实务中工期过期违约金可抵扣工程款的公道信任及预期，因而，只需未完成结算，只需发包人拒付工程款，都一概认定为发包人利用了抗辩权，由此而认定未超越诉讼时效。如（２０１９）最高法民申１９７０号案，最高群众法院以为，“然停止一审诉讼时，单方对工程款仍未停止结算、违约金数额也未肯定，新王龙公司以此为由拒付工程款是对大华公司耽搁工期的抗辩，亦为请求大华公司付出违约金的主意，该举动直至单方进入诉讼法式，故大华公司主意的工期耽搁违约金已过诉讼时效的来由不克不及建立。”

　　（２）在法定抵销权曾经有用建立的状况下，如抵销权的利用不存在不公道拖延之情况，综合实体公允及抵销权的包管功用等身分，群众法院应承认抵销的效率。

　　２．民事权益遭到损伤不限于上述权益，债务作为相对权也存在受损伤的情况，只不外是债务受损伤与上述权益受损伤的表示形状差别罢了。就债务而言，不管何种形状的债务（如条约债务、不妥得利债务、无因办理债务等），只需债权人不实行到期债权，就组成对债务的损害，即“权益遭到损伤”，这也就发作诉讼时效的合用成绩。

　　起首，建立工程施工条约凡是都商定了索赔限期条目，如《建立工程施工条约（树模文本）》（ＧＦ—２０１７—０２０１）第１９条即商定了发包人和承包人的“索赔限期”，第１９．３条对“发包人的索赔”明白商定，“发包人应在晓得或该当晓得索赔变乱发作后２８天内经由过程监理人向承包人提出索赔意向告诉书，发包人未在前述２８天内收回索赔意向告诉书的，损失请求赔付金额和（或）耽误缺点义务期的权益。”可是，对该条目的性子、效率等成绩，在实际和理论中存在诸多争议，如除斥时期说、诉讼时效说、权益生效说等。理论中凡是并未严厉施行上述条目，也不会将索赔限期视为权益生效时期。因而，发包人主意工期过期凡是是在完工验收当前，且不该认定发包人未在商定的索赔限期内提出而损失索赔权益。

　　综合上述内容，关于超越诉讼时效的工期过期违约金，可否作为自动债务与工程价款停止抵销，笔者以为不克不及简朴化或绝对化，而该当按照差别的情况停止阐发：

　　４．有学者提出，诉讼时效是庇护民事权益的，那末民事义务（包罗违约义务和侵权义务）能否也是“民事权益”，民事义务能否属于“恳求权”的范围？谜底该当是必定的。此中，关于条约违约义务，台湾学者王泽鉴师长教师提出了“次左券上恳求权”的观点，是指在主给付任务的实行过程当中因债权人违背主给付任务（包罗给付不克不及、给付拖延、不完整给付），或因消除左券而发作替换主左券实行恳求权，或与之并存的恳求权。

　　１．关于两个债务的实行限期。起首，工程价款的实行限期，除预支款和施工工程中的进度款，完工结算价款凡是是在完工结算后单方商定的必然限期内实行，质保金则是在质保期届满后付出；其次，工期过期违约金是在完工验收后主意，施工条约中凡是不会明白承包人在甚么限期内该当付出违约金，发包人能够在诉讼时效限期内随时向承包人主意，如请求承包人世接付出的，该当赐与承包人公道的限期。